Офшоры без мифов: право, налоги и прозрачность после BEPS/CRS/FATF

Термин "офшор" изначально имел географическое значение – "вне берега", "за пределами побережья". Сегодня это понятие приобрело специальное правовое содержание и обозначает особый статус компаний, зарегистрированных в юрисдикциях с льготным налоговым режимом.

В российской юридической науке офшорная компания традиционно определяется как организация, созданная в специальной зоне с привилегиями по налогам при условии, что вся коммерческая работа ведется за границей. Западная доктрина рассматривает этот институт иначе. Как отмечает профессор Кэтрин Бессон, "офшорная компания – это не просто инструмент налогового планирования, но сложная корпоративная структура, которая должна соответствовать требованиям как страны регистрации, так и стран, где осуществляется её деятельность".

Международные организации используют функциональный подход. Организация экономического сотрудничества и развития в документе "Harmful Tax Practices" (1998) предложила концепцию вредных налоговых режимов. К их признакам отнесены отсутствие или минимальный уровень налогообложения, недостаток прозрачности в применении налоговых правил, отсутствие эффективного обмена информацией с другими государствами, а также отсутствие требований к ведению реальной экономической деятельности.

После глобального финансового кризиса две тысячи восьмого года акценты сместились. ОЭСР разработала стандарты "Base Erosion and Profit Shifting", которые изменили само понятие офшора. Теперь важен не только факт регистрации, но и экономическая суть: есть ли у компании реальное присутствие в стране инкорпорации или это лишь формальный адрес.

Три классических признака офшорных компаний

Правовая доктрина традиционно выделяет три ключевых признака, отличающих офшорные компании от обычных иностранных организаций.

Первый признак – налоговые преференции

Офшорная компания не облагается налогом на доходы, полученные за рубежом. Вместо этого она уплачивает небольшую фиксированную пошлину ежегодно. Размер такой пошлины не связан с финансовыми результатами деятельности.

Конкретные цифры варьируются по юрисдикциям. В Британских Виргинских островах базовая пошлина составляет триста пятьдесят долларов США, на Сейшельских островах – сто долларов, в Белизе – сто долларов. Для сравнения: налог на прибыль в большинстве развитых стран колеблется от пятнадцати до тридцати процентов.

Эта особенность делает офшорные структуры удобными для холдинговых компаний, которые владеют долями в других предприятиях и получают дивиденды. Налог на такие дивиденды при получении отсутствует, что дает существенную экономию.

Однако ситуация кардинально изменилась после две тысячи пятнадцатого года. Инициатива BEPSввела требование экономической субстанции – substance requirements. Профессор Герхард Криспин отмечает: "Компания, не имеющая реального экономического присутствия, может быть переквалифицирована налоговыми органами в налогового резидента страны, где фактически управляется её деятельность". Это означает полное налогообложение по ставкам страны фактического контроля.

Требования substanceпредполагают наличие физического офиса, наемных работников, локального руководства. Управленческие решения должны приниматься на территории офшорной юрисдикции. Иначе налоговые льготы будут утрачены.